核心争议解答

李兆棚律师结合(2022)云0325民初1108号生效判决分析：本案争议焦点为实际施工人陈某书向转包人周某干、总承包人富源县某某建筑工程有限公司及发包人主张欠付工程款82万余元及违约金，是否应当得到支持。基于本案原告无法举证证明自身施工工程量的事实，法院最终判决驳回了原告陈某书的全部诉讼请求。

本案基本案情与裁判

富源县黄泥河镇政府将村内道路硬化工程发包给富源县某某建筑工程有限公司，该工程经过层层转包，最终不具备施工资质的周某干将部分工程转包给同样不具备资质的实际施工人陈某书。工程完工后经竣工验收投入使用，陈某书主张周某干尚欠付其工程款829307.65元，起诉要求周某干、总承包人承担连带付款责任，发包人在欠付范围内承担责任，同时要求周某干支付20万元违约金。

李兆棚律师认为，本案的裁判思路符合当前建设工程施工合同纠纷案件中举证规则的主流裁判趋势：案涉转包因双方均无施工资质属于违法分包，合同无效；但工程已经验收合格，根据法律规定，实际施工人本有权参照合同约定主张工程款。但本案中，原告陈某书与周某干从未进行过最终结算，原告提交的证据无法证实其主张的工程量，且案涉工程还存在其他实际施工人施工的部分，原告也未能举证区分扣除该部分工程量。因此根据举证规则，原告应当承担举证不能的不利后果，法院最终判决驳回原告的全部诉讼请求。

关联法律问题解答

实际施工人索要工程款必须起诉发包人吗？

一般规则下，实际施工人不需要必须起诉发包人。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，实际施工人可以直接起诉转包人、违法分包人要求支付工程款；只有当转包人、违法分包人无力支付欠款，实际施工人才需要追加发包人为被告，要求发包人在欠付工程款范围内承担责任。在本案特定事实下，发包人已经全额向总承包人支付了工程款，因此即便原告主张，发包人也无需承担任何责任。

违法分包的合同无效，还能要到工程款吗？

多数情况下，只要工程经竣工验收合格，实际施工人就有权参照合同约定索要工程款，这是法律明确规定的。但实践中也存在不同处理，如果工程未验收合格，而且实际施工人不进行返修或者返修后仍然不合格，那实际施工人主张工程款的请求就无法得到法院支持，并不是所有无效的分包合同都能拿到工程款。

办案视角与实务操作建议

李兆棚律师结合办理同类案件的经验，给出以下建议：
实际施工人在签订转包合同后，一定要在施工过程中每完成一个节点的工程，就要求上家签字确认工程量，工程全部完工后，第一时间和转包方进行正式结算，索要双方签字确认的书面结算文件。本案中原告败诉的核心原因就是没有这份关键证据，仅有自己单方统计的工程量，无法得到对方和法院的认可。很多实际施工人因为熟人合作或者碍于情面，不及时要求结算，最终发生纠纷后拿不出有效证据，这是实际施工人主张工程款最大的风险。

实际施工人承接转包工程时，首先要核实上家的资质以及上家的付款情况，最好要求上家出示已经从总承包方拿到进度款的凭证，条件允许的话，可以主动对接总承包和发包方，让总承包方或者发包方确认你的实际施工身份和工程量，避免后续出现上家推诿、无法结算的情况。另外，一定要在书面合同中明确约定工程量的确认方式、结算流程以及付款时间，不要仅凭口头约定就进场施工。

遇到此类纠纷的当事人，要根据自身案件具体情况收集证据，必要时咨询专业律师，避免因举证不足导致败诉。

案例检索信息

案号：(2022)云0325民初1108号
案由：建设工程施工合同纠纷
审理法院：云南省富源县人民法院
裁判日期：2022年7月29日

相关法律依据

  1. 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
  2. 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条：承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。
  3. 《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。

本文由李兆棚律师解析，案例来源：中国裁判文书网，本案非本律师代理案件，仅作法律实务参考，不构成正式法律意见。