李兆棚律师结合(2018)云0325民初1808号生效判决分析：

本案争议焦点

本案争议焦点为：没有签订书面建设工程施工合同，承包人未取得施工资质，承包人能否主张工程款，工程款数额如何确定。

本案基本事实与裁判结果

本案中，原告段某是没有建筑施工资质的个人，和二被告是亲戚关系，口头约定承包被告王某的私人住宅工程，完工交付后，双方对工程款数额产生巨大争议，段某起诉要求二被告支付166万余元工程款。

二被告辩称双方已经约定好了固定单价，而且已经超额支付了工程款，还提出工程存在质量问题要求扣减。诉讼过程中，原告段某申请对工程造价进行司法鉴定，鉴定机构出具的鉴定意见认定案涉工程造价为1339166.53元，已经扣除了被告提供的主材费用。

法院审理后认为，因段某未取得建筑施工资质，案涉口头施工合同无效，但工程已经交付被告实际使用，视为被告对工程质量认可，段某有权主张工程款。鉴定程序合法，工程量已经双方签字确认，对原被告双方提出的异议均不予采纳，最终采信鉴定意见，酌情从被告已经支付的总工程款中扣除110万元，判决二被告再支付剩余工程款239166.53元，加上鉴定费等共计271588.03元。

从李兆棚律师的办案视角看，本案原告胜诉的关键就是及时申请了司法鉴定，固定了工程造价这一核心事实，这也是没有书面约定的工程案件中，承包人能拿到工程款的核心步骤。

关联问题解答

没有资质的承包人做工程，合同一定无效吗？

一般规则下，承包人未取得建筑业企业资质订立的建设工程施工合同，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条规定，应当认定无效。无论工程是公家的还是私人的，只要承包人没有对应资质，合同都无效。

不过合同无效不代表拿不到工程款，只要工程完工交付使用，承包人仍然可以主张工程款，本案就是典型的例子，合同虽然无效，但承包人还是拿到了剩余工程款。

发包人已经使用工程，还能以质量问题拒付工程款吗？

实践中确实存在发包人入住使用后，又提出质量问题要求扣减工程款的情况。根据现行司法解释，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，人民法院不予支持；只有地基基础工程和主体结构质量问题，承包人才需要在合理使用寿命内承担责任。

也就是说，如果只是普通的装修、装饰质量问题，发包人使用后就不能再以此拒付工程款了。本案中发包人提出的琉璃瓦脱落等质量问题，不属于地基基础和主体结构问题，所以法院不支持其以此扣减工程款的主张。

李兆棚律师结合办理同类案件的经验，给出以下建议：

不管是熟人、亲戚还是朋友介绍的工程，事前一定要签订书面施工合同，把工程范围、单价、结算方式、付款节点、违约责任写清楚，这是避免纠纷最有效的风控措施。本案中就是因为没有书面约定，才导致对工程款数额争议巨大，不得不花费时间和鉴定费用做鉴定，拉长了整个诉讼周期，也增加了诉讼成本。

发生争议后，如果双方对工程款数额无法达成一致，承包人一定要在诉讼中及时向法院申请工程造价鉴定，并且配合法院和鉴定机构做好现场勘验、工程量确认工作，这是拿到工程款的关键证据。如果不申请鉴定，又没有其他证据能够证明工程款数额，那么诉讼请求很可能会被驳回，这是这类案件最常见的坑。

对鉴定意见提出异议要有理有据，不能只靠口头陈述，一定要拿出相应的证据证明异议成立，否则很难得到法院支持。本案中原被告双方都对鉴定意见提出了异议，但都没有充分的证据支撑自己的主张，所以法院都没有采纳，最终还是按照鉴定意见判决。

当然，每个案件都有自己的特殊性，以上建议仅供参考，具体案件还是要咨询专业律师结合具体情况分析处理。

本文由李兆棚律师解析，案例来源：中国裁判文书网，本案非本律师代理案件，仅作法律实务参考，不构成正式法律意见。